可變利益實體(Variable Interest Entities；VIEs)，即“VIE結(jié)構(gòu) ”，也稱為“協(xié)議控制 ”，為企業(yè)所擁有的實際或潛在的經(jīng)濟來源，但是企業(yè)本身對此利益實體并無完全的控制權(quán)。外商直接投資在一定行業(yè)受政策限制，境外控股公司和外商獨資企業(yè)均無法取得從事于特定行業(yè)的許可或牌照，而中國公司可以取得相應(yīng)資質(zhì)，因此通過協(xié)議安排，將中國公司的利潤轉(zhuǎn)移給外商獨資企業(yè)，允許境外控股公司的資金間接地注入中國公司，并允許外商獨資企業(yè)直接向中國公司提供服務(wù)，最終使得外商獨資公司取得對中國公司的實際控制權(quán)和管理權(quán)。



vie架構(gòu)的搭建

（一）設(shè)立海外第一層權(quán)益主體——BVI 公司

在英屬維爾京群島（BVI）注冊成立第一層權(quán)益主體 BVI 公司的原因為，BVI 對公司注冊的要求簡單，成立程序快捷、維續(xù)成本低廉、保密性高；寬松的外匯管制；無須繳付任何所得稅、預(yù)提稅、資本利得稅、資本轉(zhuǎn)移稅、繼承稅、遺產(chǎn)稅或財產(chǎn)稅。BVI 作為創(chuàng)始股東的持股主體，股東用自己 100% 持有的 BVI 公司持有其在開曼公司的股份，而非個人直接在開曼公司持股，若以后開曼公司有分紅或者出售股票所得收入，該項收入進入 BVI 公司而非個人，BVI 且具保密性，股東避免了被立即征收個稅，具有遞延納稅或者可能的功能。

（二）設(shè)立海外第二級權(quán)益主體——開曼公司

現(xiàn)紐約證券交易所、納斯達克交易所和香港聯(lián)交所等國際知名交易所都接受注冊在開曼群島、英屬維爾京群島（BVI）的公司掛牌上市。但因 BVI 注冊公司透明度低不易被接受，所以選擇開曼作為上市主體。

（三）設(shè)立海外第三級權(quán)益主體——香港殼公司

香港跟中國大陸有稅收優(yōu)惠政策，即《關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排》的英文簡稱。包括中央政府與香港特區(qū)政府簽署的《內(nèi)地與香港關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排》。設(shè)置一層香港，未來大陸公司向股東分紅等可能會享受一些稅收優(yōu)惠政策；從具體注冊操作層面講，用香港作為股東在境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)（WFOE），需要對股東進行公證，而香港公司的公證費用和時間成本，均比對開曼進行公證節(jié)約很多。

（四）香港殼公司在境內(nèi)設(shè)立 WFOE（Wholly Foreign Owned Enterprise）



典型的VIE協(xié)議根據(jù)其目的分為兩類------有效控制中國公司的協(xié)議以及轉(zhuǎn)移中國公司實際全部經(jīng)濟利益的協(xié)議。

轉(zhuǎn)移中國公司實際全部經(jīng)濟利益的協(xié)議主要有：

（1）獨家服務(wù)協(xié)議。通過外商獨資企業(yè)與中國公司訂立的獨家服務(wù)協(xié)議，外商獨資企業(yè)向中國公司提供特定服務(wù)，其費用通常由外商獨資公司，目的是為了將中國公司的經(jīng)營利潤轉(zhuǎn)移至外商獨資企業(yè)。具體服務(wù)范圍因行業(yè)而異，但通常包括咨詢或戰(zhàn)略服務(wù)以及技術(shù)服務(wù)。

（2）資產(chǎn)許可協(xié)議。通過外商獨資企業(yè)與中國公司達成的資產(chǎn)許可協(xié)議，外商獨資企業(yè)向中國公司許可特定資產(chǎn)（通常包括知識產(chǎn)權(quán)），并收取使用費。協(xié)議通常會允許外商獨資企業(yè)隨時終止許可。設(shè)立該等終止權(quán)的原因是，如果中國公司的運營所依賴的資產(chǎn)是作為許可的標的，則外商獨資企業(yè)可以獲得對中國公司額外的控制權(quán)。

有效控制中國公司的協(xié)議有：

（1）購買選擇權(quán)協(xié)議。通過外商獨資企業(yè)與中國公司及其股東訂立的購買選擇權(quán)協(xié)議，中國公司的股東（往往是中國公司的創(chuàng)始人）向外商獨資企業(yè)或其指定人授予購買全部或部分中國公司股權(quán)的期權(quán)，購買價格往往約定為中國法律項下允許的最低價格。在實踐中會明確規(guī)定外商獨資企業(yè)的行權(quán)條件和行權(quán)流程，尤其是對股東處分其股權(quán)的行為以及中國公司處分其資產(chǎn)的行為進行限制或禁止，具體表述通常為“股東向外商獨資企業(yè)承諾：1、其是中國公司合法登記的股東，且已經(jīng)對其認繳的資金完成全額出資；2、除《股權(quán)質(zhì)押協(xié)議》外，股東未對其在中國公司的股權(quán)做任何抵押或質(zhì)押，也未以任何形式對其在中國公司的股權(quán)允許任何擔保物權(quán)或借款，并且；3、股東未曾并且也不會將其在中國公司的任何股權(quán)轉(zhuǎn)移給任何第三方”。

（2）股權(quán)質(zhì)押協(xié)議。通過外商獨資企業(yè)與中國公司股東達成的股權(quán)質(zhì)押協(xié)議，中國公司股東向外商獨資企業(yè)出質(zhì)其股權(quán)，作為履行其他VIE結(jié)構(gòu)協(xié)議的保證。股權(quán)質(zhì)押協(xié)議通常包括出質(zhì)人授權(quán)外商獨資企業(yè)處分質(zhì)押股權(quán)的條款。實踐中，中國公司的全部股東均需與外商獨資企業(yè)均進行股權(quán)質(zhì)押協(xié)議，往往表述為“外商獨資企業(yè)擬收購中國公司所有股權(quán)或資產(chǎn)，在完成該收購前，股東同意委托外商獨資企業(yè)經(jīng)營管理中國公司并出售中國公司部分運營資產(chǎn)給外商獨資企業(yè)。為保護外方利益，股東同意將其在中國公司100%的股權(quán)質(zhì)押給外方”。值得注意的是根據(jù)中國法律，股權(quán)質(zhì)押必須向當?shù)毓ど绦姓块T進行登記，以保證股權(quán)的安全性。

（3）投票權(quán)協(xié)議或股東委托投票代理協(xié)議。通過外商獨資企業(yè)中國公司股東達成的投票權(quán)協(xié)議或股東委托投票代理協(xié)議，中國公司股東向外商獨資企業(yè)的指定人轉(zhuǎn)讓其股東權(quán)利，包括投票權(quán)、查賬權(quán)、知情權(quán)、簽字權(quán)以及選舉權(quán)，或者由外商獨資企業(yè)委派的人員獨家代理行使股東在中國公司股東大會的股東投票權(quán)。

（4）貸款協(xié)議。通過外商獨資企業(yè)與中國公司各股東訂立的貸款協(xié)議，外商獨資企業(yè)給予股東貸款，以用于中國公司的資本化。貸款協(xié)議通常包括還款方式的限制、加速還款條款，以促進VIE結(jié)構(gòu)整體的執(zhí)行。

通過這一系列的控制協(xié)議，注冊在境外上市主體可以控制中國的境內(nèi)經(jīng)營實體及其股東，使其可以按照外資母公司的意志經(jīng)營境內(nèi)運營實體企業(yè)、分配、轉(zhuǎn)移利潤。

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